Key Takeaways

• 非公募基金会指不得面向社会公众募集资金的基金会。在《中华人民共和国慈善法》（以下简称《慈善法》）实施后，“公募基金会”和“非公募基金会”的词汇不再是正式用语。
• 《中华人民共和国慈善法》施行后已不能再直接新设公募基金会。
• 基金会在满足一定条件后，均可以申请公开募捐资格。非公募基金会指的就是不具备公开募捐资格的基金会。

非公募基金会与公募基金会的区别

公募基金会与非公募基金会的主要区别如下表所示：^[2][3][4]

公募资格的申请资格

《慈善法》生效前已经存在的公募基金会可直接申领公开募捐资格。

《慈善法》生效前已经存在的非公募基金会，希望转公募基金会的，不需要认定为慈善组织满两年，只需要登记年限满两年即可，即《慈善法》公布前设立的非公募基金会，只要同时满足登记满二年且认定为慈善组织的，可以申请公开募捐资格。

从非公募基金会转为公募基金会，需满足如下条件：

（一）依法登记满两年；

（二）根据法律法规和该募捐管理办法建立规范的内部治理结构，理事会能够有效决策，负责人任职符合有关规定，理事会成员和负责人勤勉尽职，诚实守信；

（三）理事会成员来自同一组织以及相互间存在关联关系组织的不超过三分之一，相互间具有近亲属关系的没有同时在理事会任职；

（四）理事会成员中非内地居民不超过三分之一，法定代表人由内地居民担任；

（五）秘书长为专职，理事长（会长）、秘书长不得由同一人兼任，有与本慈善组织开展活动相适应的专职工作人员；

（六）在省级以上人民政府民政部门登记的慈善组织有三名以上监事组成的监事会；

（七）依法办理税务登记，履行纳税义务；

（八）按照规定参加社会组织评估，评估结果为3A以上；

（九）申请时未纳入异常名录；

（十）申请公开募捐资格前两年，未因违反社会组织相关法律法规受到行政处罚，没有其他违反法律、法规、国家政策行为的”。^[5]

公募资格的申请材料

在申请公开募捐资格时，基金会应当提交：

（一）申请书，包括本组织符合第五条各项条件的具体说明和书面承诺；

（二）注册会计师出具的申请前两年的财务审计报告，包括年度慈善活动支出和年度管理费用的专项审计；

（三）理事会关于申请公开募捐资格的会议纪要”。^[6]

此外，若基金会由业务主管单位，还应提交业务主管单位同意的证明材料，但若在等级评估中被认定为4A及以上的基金会，可以不提交前述三项材料。

违法公开募捐的情形及后果

根据《慈善法》第一百零一条的规定，如下情形为违法公募的情形：

（一）不具有公开募捐资格的组织或者个人开展公开募捐的；

（二）通过虚构事实等方式欺骗、诱导募捐对象实施捐赠的；

（三）向单位或者个人摊派或者变相摊派的；

（四）妨碍公共秩序、企业生产或者居民生活的”。^[7]

这些违法公募的情形下：

由民政部门予以警告、责令停止募捐活动；对违法募集的财产，责令退还捐赠人；难以退还的，由民政部门予以收缴，转给其他慈善组织用于慈善目的；对有关组织或者个人处二万元以上二十万元以下罚款”。^[8]

此外，根据《慈善组织公开募捐管理办法》第二十三条，如下情形为不合规的行为：

（一）伪造、变造、出租、出借公开募捐资格证书的；

（二）未依照本办法进行备案的；

（三）未按照募捐方案确定的时间、期限、地域范围、方式进行募捐的；

（四）开展公开募捐未在活动现场或者募捐活动载体的显著位置公布募捐活动信息的；

（五）开展公开募捐取得的捐赠财产未纳入慈善组织统一核算和账户管理的；

（六）其他违反本办法情形的”。^[9]

如若这些情形发生，民政部门可以对实施行为的公募基金会给予警告、责令限期改正。

非公募基金会发展现状

根据基金会中心网的数据，非公募基金会的数量在2010年至2020年之间从1124家增长到了6541家，平均增长率达到了25%。[10]且非公募基金会资产规模逐渐壮大，其资产规模在2013年超过了公募基金会，达到了约415亿元。[11]在如此庞大的资产规模下，非公募基金会选择使用将近50%的资产进行投资，远超过公募基金会的30%，而在这些投资的资产中，多数被用于短期投资，占比约达到投资资产的一半。[12] 在不区分公募基金会与非公募基金会的情况下，基金会项目关注领域的前九名分别为：扶贫、教育、医疗、文化、科学研究、志愿服务、环保、社会企业和社区营造，其中约70%以上的基金会项目专注于前三名的传统领域。[13]虽然关注社区发展这一领域的基金会相比较其他领域而言较少，但这一领域在近几年发展较快。[14]

此外，非公募基金会的分布受到经济发展情况和政府支持力度的影响，在经济相对发达的东部地区的非公募基金会数量多于经济相对欠发达的西部地区，政府支持力度大的北京、广东等地非公募基金会数量多于其他地区。^[15]

著名非公募基金会

（一）清华大学教育基金会[16]

清华大学教育基金会成立于1994年，是国家民政部批准成立的全国性非公募基金会，在2018年度全国性社会组织登记评估被评为5A级社会组织。其筹款项目包括苏世民学者项目、清华新百年基金、学生培养基金等。所获捐赠用于学生培养、师资建设、学科发展、校园建设和社会公益。

（二）腾讯公益慈善基金会[17]

腾讯公益慈善基金会是成立于2007年的全国性非公募基金会，是国内第一家由互联网企业发起设立的公益基金会。其关注领域主要包括扶贫济困、立体救灾、筑梦新乡村、社会组织发展、支持科技发展和生态及文化保育等。

（三）马云公益基金会[18]

马云公益基金会是资金全部来源于马云的非公募基金会，主要关注企业家精神、教育、女性领导力和医疗环保四个领域。在至今的六年多时间内，基金会开展了包括乡村教师计划、乡村校长计划、乡村师范生计划、中国女足十年支持计划、新冠病毒防治资助计划等多个项目。

境外概况

我国的非公募基金会相当于境外的私人基金会或企业基金会。^[19]近代基金会起源于美国，一些在工业及科技迅速发展阶段积累了财富的富人们，出于为社会做贡献的心理和庞大的资产，现代化的基金会出现了。富人们聘请专业的人员来像管理公司一样管理他们的财富，而这种形式，也就是我们口中的基金会。

在美国，非公募基金会属于非营利组织，其成立并不需要政府的批准和认可，但若想要获得例如免税等的优惠待遇，非公募基金会仍需取得政府的法律认可。这种认可程序相对简单，且区别于国内，美国无注册资金的要求。

在取得免税资格方面，美国法律不要求审查基金会业务范围及内容，加上美国政府无权干涉基金会的内部事务等因素，美国的基金会运作有着相对而言较大的自由。某种角度来说，这样的模式有助于基金会实现最初建立时的初衷。美国政府对于基金会的监督集中于基金会是否遵守法律规定的税收制度，是否滥用免税资格的方面。此外，非公募基金会人才培养和引进主要来源于在特定领域工作的人才、有相关专业证书的人才或政界商界声望高影响力大的人群及有志于从事公益事业的人才，且美国各大学在人才培养方面提供了重大作用。^[20]

经典案例及行政处罚案例

如：民罚字〔2018〕24号、民罚字〔2016〕10号、民罚字〔2016〕9号

相关法律法规